賴芳玉專欄：如果你是法官，會如何判決？

出版時間：2017/05/02 00:10

賴芳玉／律師

日前對於台灣司法是否適用陪審制，引發茶壺裡的熱議，人民有點霧裡看花，我也無意在此多費筆墨討論，反而想談一件貼近一般百姓生活的判決，如果你是可以參與審判的法官，將會如何判決？

這是一對類似「走婚」婚姻型態的案例。所謂「走婚」，源於雲南摩梭族，據稱是中國唯一保存有母系氏族社會特徵的人群。戀愛中的男女透過男到女家走婚，聯繫雙方感情並生養下一代，因母系社會是女人當家，因此所生下的小孩也歸母家生養，有些類似日本古代的「訪妻婚」。走婚的別居制度和夫妻間承諾永久共同生活的婚姻制相當不同，摩梭族更重視的是男女間感情的流動，高於婚姻承諾的制度。

不過，這是發生在台灣的案例。有一對夫妻結婚後即因為工作原因分隔兩地，妻子婚後在南部與母親、數位姊妹共同生活，丈夫則在北部工作生活。婚後夫妻倆生有一名小孩，妻子繼續居住在娘家，丈夫平均一個月前往南部與妻子同榻而眠一晚。

婚後數年，妻子因為長期勞累，下班途中昏厥，到醫院急救前無呼吸、心跳，經急救治療後仍意識昏迷，成為植物人。娘家希望她的丈夫負起婚姻的承諾，對自己妻子負起照護的責任並分擔龐大的醫療費，但丈夫表示經濟有困難而拒絕，娘家與她的丈夫間發生爭執，因此丈夫提出離婚訴訟，並爭取3歲多小孩的監護權。

妻子的母親主張孩子的父親很少探視小孩，親子關係疏離，而且孩子自始就住在南部的家中，與阿嬤、阿姨等有親密的依附關係，爸爸沒有親自照顧孩子的經驗，因此希望孩子繼續居住在南部的家中，由阿嬤擔任監護人。而且媽媽在孩子的呼喚下有反應好轉的現象。

該案社會局分別訪視父母，一份報告認為爸爸並沒有不適任監護人，且在媽媽重病後應有照顧及教養子女的責任，因此親權不該被任意剝奪；另一份報告則認為小孩自出生後迄今，大都是由媽媽的原生家庭成員主責照顧，至於爸爸長期以來鮮少探視未成年人，未曾執行親權，與孩子間關係疏離，此外孩子目前儼然為媽媽求生意志與復元之原動力，以實質照顧及照顧之持續性而言，由媽媽這方擔任監護權為宜。

如果你是法官，會如何判決？是否以夫妻間應該不離不棄而駁回丈夫的離婚請求？另外你會將孩子監護權交給阿嬤，還是爸爸？

最後法院判決離婚，並且監護權交給爸爸。法院以雙方長期分居，並且因妻子生病，雙方已經無法實質婚姻生活為由判准離婚；至於監護權，法官認為爸爸並沒有不適任的情形，妻子雖尚有三位妹妹同住，雖可為支援，但妹妹「現均未婚，往後自有出嫁及生有子女之可能，斷無長期支援之必要。」

這份判決究竟有無拘泥於「父權」的思考，挺值得探索，簡單說，倘若把「走婚」的母系型態放入家庭型態的思考，是否讓孩子繼續居住在妻子的娘家，就不會有太大的心理糾結與門檻？這並非過度解讀，因為法院把女性的出嫁作為監護權的判斷，讓人不禁懷疑若妻子有兄弟，是否就沒有這個支援系統的問題？

如果我是法官，可能不會有這樣判決結果，但如果是你，你又會如何判決呢?

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