鄧學仁:同婚法制尚未成功,同志仍須努力

出版時間:2019/05/19 00:04

鄧學仁/中央警察大學法律系教授

《司法院釋字第748號解釋施行法》通過之後,同志伴侶得至戶政機關辦理結婚登記,由於本法針對同性結婚後之關係大多準用異性婚之規定,或以為同性結婚與異性婚應該大致相同,然仍應注意同性結婚與異性婚仍有下列不同之處,於辦理結婚登記時,提早做好因應對策。

1.異性婚男未滿18歲,女未滿16歲者,不得結婚,但同性婚不論男男婚或女女婚一律應滿18歲以上。違反此規定者,於異性婚當事人已懷孕者,不得請求撤銷,但於同性結婚時,若女女婚已懷孕者,仍得撤銷之。

2.異性婚結婚時得約定住所,約定不成得聲請法院定之,且法院為裁定前,以夫妻共同戶籍地推定為其住所。然同性結婚並無推定住所之準用,由於住所涉及投票、報稅及訴訟等法律關係之準據地,同性結婚宜事先約定住所,避免法院裁定前住所不明。

3.同性結婚並無準用異性婚姻親之規定,因此同志甲婚前收養A之後,再與同志乙同性結婚,乙不能收養A,所以乙與A只能算是家屬關係,一旦甲死亡後乙若想繼續照顧未成年人A,甲應預立遺囑,指定乙為A之監護人,方能繼續成為未成年人A之法定代理人。

4.異性婚離婚原因以《民法》第1052條第2項,有其他事由難以維持婚姻者居多,但其事由應由夫妻之一方負責者,僅他方得請求離婚,此但書於同性結婚關係終止並無準用之規定,將來同性結婚欲終止其關係,應該比異性婚更不受限制。

5.同性結婚關係終止後,有關子女親權之酌定及監護、損害賠償、贍養費之給與及財產取回均準用異性婚之規定,但卻未準用《民法》未成年人監護之規定,若同性配偶同時死亡,縱使為繼親收養之情形,該子女似無準用《民法》第1094條法定監護之餘地,建議仍應預立遺囑,指定監護人以防萬一。

6.繼親收養之限制為本法最受注目之一,姑且不論為何《民法》承認單獨收養卻不能承認共同之收養,即使同性結婚之一方得收養他方之親生子女,除非該子女無生父,仍須徵得其同意,否則收養無效。且認可繼親收養前必須進行訪視,評估收養之正當性與出養之必要性,其無出養之必要者,法院得不為收養之認可。

7.繼親收養中所謂之親生子女,若係於國外以人工生殖方式出生者,於女女婚A卵A生之情形,因捐精者通常不欲成為生父,故建議法院應以認可為原則,除非不利於子女,否則不認可為例外。

8.若為女女婚A卵B生之情形,亦即A女提供卵子經受精後再植入B女子宮而分娩之情形,此時縱使A欲繼親收養該子女,但因為A與該子女有血緣關係,由於《民法》規定不能收養自己之子女,故不能成立繼親收養,此問題將來須另立準用準正之規定始能解決。

9.若為男男婚之情形,例如甲男商得乙男之同意,與丙女發生關係,其後生下A子,甲男進而認領A子,並徵得丙女同意,向法院聲請由乙男收養A子。由於男男婚之「繼親收養」與女女婚之「繼親收養」不同,女女婚之出養人仍與該子女維持親子關係,男男婚之出養人丙女必須與該子女停止親子關係,不能比照女女婚,男男婚繼親收養之審查密度應更高於女女婚之繼親收養。

10.有關外國人得否在台灣同性結婚之問題,依《兩岸關係條例》第52條結婚依行為地法之規定,在台灣同性可以結婚。但外國人與外國人,或外國人與台灣人得否在台灣同性結婚,依涉《民法》第46條結婚依各該當事人之本國法,在台灣不得同性結婚。另依《香港澳門關係條例》第38條,民事事件,涉及香港或澳門者,類推適用涉外民事法律適用法,在台灣同性者亦不得結婚。

最後,附帶一提者,本法刪除第2條同性婚姻關係之定義而取代為第4條之結婚登記,此乃748號解釋文之用語,然而是否意謂著第2條所謂之結合關係即為同性結婚,答案若是肯定,則同性婚姻與異性婚姻之距離將因此更加接近,對於挺同而言,將來向戶政機關辦理的是同性結婚登記而非同性婚姻關係登記,反而更有利於同婚者,此種改變恐非當初始料所及,將來針對同性結合關係如何定性,筆者只能說,同性婚姻法制尚未成功,「同志」仍須努力。

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